煤炭行业：钢焦链条趋弱势焦煤价承受压力

来源：宵衣旰食网编辑：花莲县时间：2025-04-05 03:52:53

[38]宪法权利条款仅仅要求政府对基本自由的平等关怀和尊重，却没有在细节上进一步说明具体内涵和要求，从而把宣布平等关怀真正的内涵是什么以及基本自由实际上是什么的使命落在了法官身上。

然而，在1912－1913年中华民国制宪大讨论中，曾经有理论家提出过主权在国的理论，并据之起草了民国宪法建议稿。在特殊情况下，有可能出现一个业已形成的volk通过获得土地而成为staat的情况，如摩西领导的以色列人，在出埃及的过程中即形成了volk，因为在摩西的领导下，他们获得了创建国家生活的强烈冲动，而且其严密的组织形式也为建国作好了准备。

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共和国之主权，当然属于国民全体。梁启超的理解大致与伯伦知理的意思吻合。康有为期待中央层面的国会能对民国的团结起到积极作用。1915年袁世凯称帝，更是将梁启超这样的同情与合作者都变成了自己的敌人。对每一个既存的宪法，我们又可以进一步提出施米特式的实质问题：谁来决定例外状态？如果主权所在的现存的国是个雅典式的民主国，主权在国这个主张实质上指向主权在民。

如果说主权在国在德国主要解决君主与人民的兼容性问题，在君主已经倒台的1913年，康有为又有何必要诉诸这一理论来建构政治秩序？主权在国论在康有为宪法草案中的现实指向，只有通过当时政治斗争的情境才能得以理解。此等冲突，即由人民本体而发生者也。由于社会资源的有限性，有必要由获得普遍同意的宪法来确定各种诉求实现的先后顺序。

5．依据社会发展规律，社会资源总量总是处于增加状态，但在某些特殊的历史时刻，因特殊事件的发生（如战争、自然灾害等），社会资源总量下降或需要重点投入某个领域，宪法列举权利所需要的社会资源被迫下降，权利相应地要受到限制，以节省社会资源投入紧急领域，这在宪法上被表述为紧急状态。并且，社会主义性质的中国宪法及其体制，对于自由权的保护方式，迥异于西方宪法。21因此，国家尊重和保障人权条款的话语较为广泛，无法具体而详尽地表达未列举权利的实质标准，实际上很难排斥某些可疑诉求的入宪要求。现行宪法不仅提纲挈领宣示国家尊重和保障人权，还在具体权利条款中以国家名义大量规定国家的义务，特别在经济社会权利类型中。

而某些诉求因为没有受到宪法承认，就对宪法妄加批判。不过，这一条款的含义是非常广泛的，其中核心要义在于对宪法人权保障精神的宣示，乃是作为宪法的逻辑起点和终极价值所在的。

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再如，对于社会权，则理解为需要政府扩张权力的积极权利，由此将其与自由权两相对立，其实，社会权和自由权对于个体的生存和发展而言，是内在地统一于整全式的个体生活方式和社会结构中的，这种理解就不会先入为主式地将二者对立。义务与权利绝非简单的工具关联，如果从社会整体发展的角度来看，公民义务还承载了维系社会存在、促进社会整体发展的重任：如果说公民基本权利是从人的维度对有关人的生存和发展权利的认可，那么公民义务则是从社会（共同体）的维度确认了那些旨在维系社会（共同体）存续、以确保人的生存和发展的规则。这一点可以得到经验层面的佐证。依据上文对于宪法列举权利的界定，对于未列举权利，相对应的理解是：这些权利没有获得宪法上的社会资源分配的资格，因而无法以此权利为名直接参与到社会资源分配中去。

一言以蔽之，自由蕴藏于民主过程与代议制中，《权利法案》在自由权的保障方面，无甚作用。9在社会主义的语境下，只有在涉及到社会权及其和自由权的关系时，有关宪法列举权利和未列举权利的内涵，才得以有所显现。7 未列举权利的宪法认定技术，主要诉诸宪法价值层面。换言之，某些作为最低限度的标准的权利，不能被划入未列举权利的范围。

宪法是调整社会关系的根本法，在现实运行层面上就是调整社会资源分配的根本法。此种理解下，作为权利规范载体的宪法，似乎并无实质意义。

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不过，这并不影响它的参照作用，以此为参照系，并非意味着完全趋同，而且世界人权宣言也明确宣告了国际人权公约的权利是作为所有人民和所有国家努力实现的共同标准，其基本要义是，在统一的目标指引下，允许各国根据其特定的社会历史状况选择与其相适应的权利保护道路。而中国宪法对待自由权和社会权的态度，与宪法权利的界定有着密切关联。

未列举权利首先是权利，是对社会成员紧迫而重要的利益诉求的肯认，由此构成宪法的目标承诺。如果连这一最低限度的权利都无法予以保障，那么这个社会也就失去了立基之本。五、当下中国的未列举权利及其规范形态（一）作为未列举权利的迁徙自由与环境权可以说，宪法列举权利和未列举权利，以列举+概括的方式，业已较为全面地将当下社会成员所需要的权利表达出来了。[8]这一批评没有认识到中国宪法的社会主义性质。13 就此而言，宪法体制以宏观性的制度设计，厘清了社会资源分配的系统机制，为从整体上确保社会成员对社会资源的享有提供了前提条件。概而言之，权利实现的实质是社会资源的配置结果，而考虑到资源的有限性，当下中国并不能提供充分的资源来满足权利诉求的情况下，便可通过得到普遍同意并在应然意义上具有正当性的宪法来划定各种诉求的先后顺序。

宪法通过政治体制设计构造了社会资源的分配机制，以权利赋予共同体成员参与社会资源分配的资格，由此表明宪法权利实现的宪法义务。不过，这一初衷却不能解释：法不禁止即为自由，权利无须通过宪法列举，即能依其与人的紧密关联而宣示自身的重要性。

其背后的实质是诉诸政府权力之恶。而且，在第二章中，大量可见禁止一词，禁止之主体即为国家，禁止行为虽是为权利相对方设定义务，但其明确之意在于，国家可以强制方式介入权利实现过程。

一般而言，权利是个体自由，法不禁止即为自由，权利实现无须国家介入，相反却要国家严格保持界限。5．但宪法未列举的权利太多。

四、作为宪法努力实现的目标的未列举权利从逻辑上讲，宪法未列举权利对应着列举权利。由上观之，从某种意义上讲，宪法之所以列举权利，乃是基于一种权衡：作为社会资源分配的根本方式，宪法所收获的因某一权利得到保护而给社会带来的公共福祉，高于宪法为此权利的成本付出。如果说，忽略了自由权与社会权的内在逻辑矛盾的权利宪法化（权利入宪）主张，无疑耽于道德忧虑而略去理论关怀，略显理想化和简单化。当下中国的未列举权利集中于经济社会文化方面。

但是，任何权利都需要保护，这是宪法人权保障的基本精神。而且，如果能够接受罗尔斯关于社会基本结构的两个正义原则之论述，那么，就会同意由此正义原则由建构的社会基本结构关于基本权利和义务的分配。

参见童之伟：《法权与宪政》，山东人民出版社2001年版，第260-269页。3．对于列举权利的保护程度，要与社会资源总量或社会结构相适应。

值得注意的是，国际人权公约带有强烈的西方主导色彩，中国的权利评判不能绝对地以其为标杆。有学者批评宪法对于义务的规定不仅不能直接适用，相反还削弱了宪法的权利保障精神，应该交由立法规定。

未列举权利不能诉诸宪法以获得其救济，但是，这并不意味宪法对其置之不顾。这一认识是非常抽象的，但在现代社会中，却不乏参照系。参见姜峰：《权利宪法化的隐忧——以社会权为中心的思考》，《清华法学》2010年第5期，第52-53页。参考文献： [1] [匈牙利]安东尼·德·雅赛．重申自由主义：选择、协议、契约[M]．陈茅、徐力源，刘春瑞译．北京：中国社会科学出版社，1997． [2] 王世杰，钱端升．比较宪法[M]．北京：商务印书馆，1999． [3] [美]杰克·唐纳利．普遍人权的理论与实践[M]．王浦劬，张文成，燕继荣，方向勤译．北京：中国社会科学出版社，2001． [4] [美]汉密尔顿，杰伊，麦迪逊．联邦党人文集[M]．程逢如译．北京：商务印书馆，1980． [5] [美]赫伯特·J．斯托林．反联邦党人赞成什么——宪法反对者的政治思想[M]．汪庆华译．北京：北京大学出版社，2006． [6] [美]史蒂芬·霍尔姆斯，凯斯·R.桑斯坦．权利的成本——为何自由依赖于税[M]．毕竞悦译．北京：北京大学出版社，2011． [7] 刘茂林，秦小建．论宪法权利体系及其构成[J]．法制与社会发展，2013，（1）． [8] 张千帆．宪法不应该规定什么[J]．华东政法学院学报，2005，（3）． [9] 刘茂林，秦小建．人权的共同体观念与宪法内在义务的证成——宪法如何回应社会道德困境[J] ．法学，2012，（11）． [10] 张恒山．义务先定论[M]．济南：山东人民出版社，1999． [11] 秦小建．人权二元标准与中国宪法的回应[J]．人权，2011，（2）． [12] 马克思恩格斯全集：第3卷[M]．北京：人民出版社，1995． [13] 姜峰．宪法权利是否多多益善[J]．读书，2013，（3）． [14] 王广辉．论宪法未列举权利[J]．法商研究，2007，（5）． [15] 张薇薇．‘人权条款：宪法未列举权利的‘安身之所[J]．法学评论，2011，（1）． 1稿日期：2013-10-26 基金项目：中南财经政法大学振兴工程科研基金。

[5]（P124-126）应该注意，早期资本主义时期的公民权利均是作为消极权利的自由权，即要求国家权力不干涉或不作为的权利。那么，有关权利宪法化的诸多理性反思，也绝非杞人忧天或逆势而动，相反却是内含有深刻的理论洞见和现实忧思。

在宪法列举权利的数百年历史中，这一担忧很不幸地一次次转化为现实：从19世纪末因自由权的滥用而导致的贫富差距拉大及社会弱者权利被侵犯，到20世纪中叶福利国家和社会权理念的兴起所致的国家权力扩张最终助长了纳粹的极权统治，再到晚近以来自然法复兴所引发的人权政治化及所促生的愈演愈烈的社会多元利益间的剧烈冲突，经济和社会发展史上的数次危机，确实在事实层面上与宪法对权利的列举范围相关。上述担忧之所以成为现实，可能另有缘由。

刘茂林：《中国宪法导论》，北京大学出版社2009年版，第50页。就此而言，未列举权利作为宪法努力实现的目标，是对权利话语的限缩理解，防止其因规范内涵的缺失所致的广泛包容性损害到成文宪法的权威，有效地克服了它的滥用倾向。

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